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《思维的笔迹——法律思维与写作》(不断连载更新中)续第七章

wangchaowh 生活 2021-06-13 15:00:02 19 0

第八章 写作技巧(二)合同篇

   尽管每一份合同都是为了完成交易因甲方原因工程耽搁联系函模板,但因目的不同,会影响甚至决定了合同内容和写法不同

   合同乃法律文书之首因甲方原因工程耽搁联系函模板。在西方,已经绵延了数百年的历史。在现代社会当中,它已经成为促进经济要素流转和保障交易安全的基本工具。

   我国统一的合同法制度建立于1999年10月1日,以《合同法》的颁布为主要标志因甲方原因工程耽搁联系函模板。其后的《公司法》澄清了合同关系当中的主要角色——企业身份的众多疑难问题;《物权法》进而解决了合同关系当中的物权规范。三部大法加上《民法通则》和众多法规、规章和司法解释,建构起我国经济要素流转的完整法律体系。以我外出讲课为例,通常不会只讲《合同法》,而是将《合同法》、《公司法》和《物权法》三者结合起来讲,如此才能让听众真正全面掌握合同的精髓。

   合同写作常常被初学者视为畏途因甲方原因工程耽搁联系函模板。因为它通常繁琐和复杂,如同庞然大物。内里的关系有错综复杂,正如法哲学家施塔姆勒(Statmmler)所言:“一旦有人适用一部法典的一个条文,他就是在适用整个法典。”[ 转引自《王夏昊:缘何不是法律方法——原本法学的探源》,中国理论法学研究信息网,http://www.legaltheory.com.cn/info.asp?id=11383 ]但是,无论法学界还是实务界,长期以来都缺乏对合同结构和具体内容的深入研究,没有较为规范的写作规范,缺乏实务性的合同写作指南。

   这也导致了外来文风乘虚而入因甲方原因工程耽搁联系函模板。从建国初期苏联的阶级斗争为纲,到改革后的软绵绵软港台之风直至近年来英美法系的不中不西、似通不通的文风,竟然还通行于我国一些大型律师事务所,甚至登上全国律协培训之大堂,实在令人为之惊讶和叹息。

   我依据多年的工作经验,总结出了如下的合同写作九个步骤和七大模块因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

  合同写作的九个步骤

  

   一份优秀的合同因甲方原因工程耽搁联系函模板,一般需要通过如下的九个步骤锤炼而成:

  

   了解写作目标和对方

  

   审查实体和程序问题

   确定写作体系和重点

   选择范本和模板

   复核前三步

   制作合同首部

   写作合同正文

   制作合同尾部

   完稿后的工作

   (略)

  

  定义模块

   定义条款

  

   这个条款通常出现在合同的第一条:“定义和用语”,或称“用语和含义”因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   该条款的主要作用是对合同当中多次出现的重要或复杂名词,例如主体、标的物、重要法律文件、法律事实等词语进行定义,其目的在于统一称谓,避免歧义,简化合同因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   如何下好定义,在本书上册“文书语法篇”当中有相应介绍因甲方原因工程耽搁联系函模板。在实务当中,要写好定义条款,必须注意如下要点:

   首先因甲方原因工程耽搁联系函模板,每一个定义自身应该明确、简洁,不能使用约数或其他模糊用语;

   其次,注意各个定义之间的陈述顺序因甲方原因工程耽搁联系函模板。多个定义之间有嵌套关系的,先定义最小范围的、最基本的定义,然后依次进行;各个定义之间一般按照法律关系为排列顺序,采取主体(合同各方和关联方)—客体(标的或标的物)—权利义务内容的方式,同时参考按照定义在合同正文中出现的先后顺序进行排列。

   还有,各个定义之间尽量不要互相引用,否则容易产生互相嵌套的问题因甲方原因工程耽搁联系函模板。如确需引用的,被引用的定义应该放在前面。

   实务当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,定义条款的常见问题如下:

  

   1、泛指和特指混淆

  

   合同当中基于陈述需要,对于同一定义有时候会产生总概念和分概念之间互相交叉或转换、泛指和特指混淆的情况,需要多加小心因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   例如在一笔金融资产交易当中,甲方拟将受让自某银行系统内资产包转卖给乙方,该资产包当中包含有多笔资产,分属于某银行下属的各个分行或支行因甲方原因工程耽搁联系函模板。为了强调某银行下属的各个分行和支行均已同意该次交易并采取一致行动,合同定义对“××银行”进行了定义:

  

   “××银行”,系指中国××银行股份有限公司总行,或××省分行,或中国××银行股份有限公司属下的各地方分行或支行因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   在接下来的定义当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,起草者接着定义了“《资产转让合同》”:

  

   “《资产转让合同》”,系指甲方与××银行于2006年×月×日签订的《资产转让合同》因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   很明显,两个定义之中的“××银行”,前一个为泛指,后一个为特指因甲方原因工程耽搁联系函模板。由于外延不一导致定义错误,其后果是极其严重的。

  

   2、定义过于复杂

  

   定义当中如果限制条件太多,条件之间的与或关系必然发生交叉、并列或互相排斥等问题,很难一一区分清楚,这种定义方法必然是失败的因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   例如某份《企业加盟协议书》当中有一定义:

  

   “加盟企业”,系指2005年1月1日前按照中国法律注册成立、注册资金在50万元以上,并经过甲方根据本协议规定通过了审查认可并颁发认证证书的企业因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   这个定义的限制条件过多,难以囊括所有意外情况因甲方原因工程耽搁联系函模板。例如某加盟企业经过甲方颁发了认证证书后,注册资金减少到50万元以下,那是否意味着不属于本协议所称的“加盟企业”?很明显,当事人原意并非如此,只是由于定义技术的欠缺,才导致错误的产生。

   解决方法很简单,就是简化因甲方原因工程耽搁联系函模板。一是将原来规定加盟企业的定义当中的两个因素:“2005年1月1日前按照中国法律注册成立”和“注册资金在50万元以上”,移到合同正文当中,变成加盟企业的申请条件即可。然后“加盟企业”的定义就可以大大简化,又不失甲方的控制权:

  

   “加盟企业”,系指经甲方审查认可并颁发认证证书的中国企业因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   3、定义的前后顺序错误

  

   合同当中的某些定义可能是以其他定义为基础,所以定义的前后顺序不能随意调换,否则就显得合同不够严谨因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   例如:某份《贷款债权转让合同》当中,关于“贷款债权”的定义描述,本金容易理解,但利息部分由“表内利息”、“表外利息”和“孳息”等三个部分构成,因此定义条款当中应当分别对三个子定义分别定义,最后才定义“贷款债权”这个大定义因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   4、定义之间的互相嵌套

  

   无论多复杂的法律文书,它的定义都应该是简单、明了、直截了当,而非模糊不清、互相嵌套,否则到了最后恐怕连自己也不知所云了因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   我曾经处理过一个企业并购项目,某家外国上市公司收购中国某公司的股权,我担任中方公司的代表律师因甲方原因工程耽搁联系函模板。并购合同由外方律师提供,采用的是“先转让股权、后付款”的模式,合同一开头,为保护购买方的利益,明确定义了一个判断股权转让是否成功的“转让日”的概念:

  

   转让日,应当具有本合同5.1条规定的含义因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   为了搞清何谓“转让日”这个概念,我根据指向转到正文的5.1条款因甲方原因工程耽搁联系函模板。根据该条款规定,“转让日”的成立条件总共有5条,其他4条虽然写的比较复杂,但花了半天功夫总算弄明白,但是当中的5.1.3条款出现了第二层的指向路径:

  

   5.1.3 本合同的先决条件已经完全成就因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   也就是说,5.1条款还不足够,还要继续整明白是“先决条件”才能读懂“转让日”的含义因甲方原因工程耽搁联系函模板。我只得返回合同开头的定义部分寻找什么是“先决条件”。定义倒是有写清楚:

  

   先决条件,应当具有本协议第3条的含义因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   合同出现第三次指向,将我指回正文部分的第3条,我开始有点头晕了,因为合同正文还没有开始阅读,就在定义部分的一个概念上前后折腾3次,内容和嵌套实在多了一点因甲方原因工程耽搁联系函模板。但为了解决问题,我还是耐心地翻回去继续寻找,结果发现合同正文第3条总共有8个条款,内容分别是:

  

   3. 先决条件

   …

   3.2 本合同规定的过渡期重组已经完成

   …

   3.5 乙方的声明、承诺、保证持续有效

   …

   3.8 乙方的进一步承诺和保证

   (a)

   (b)

   (c)

   (d)

  

   我头晕感觉在不断加重中,这个看似简单的定义已经让我在条款之间前后折腾数次了还没有告诉我最终的答案因甲方原因工程耽搁联系函模板。无奈之下,只能硬着头皮看下去。

   结果发现“过渡期重组”在第6条,总共有2页的内容;“乙方的承诺和保证”又分为“交易前的保证和承诺”、“乙方的保证和承诺”以及附件当中的“乙方进一步的承诺和保证”三段,分别出现在正文的第4条、第9条和附件B,总共5页的内容因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   一个简单的概念,让我穿梭于合同的定义、正文和附件之间超过10次,直接涵盖超过10页的内容,还不算其他关联部分因甲方原因工程耽搁联系函模板。定义的嵌套层数何其之多、跳跃幅度何其之大、范围何其之阔!不知道这位合同起草者自己是否也能够准确地将这个定义写出来。

   我在无比佩服之余因甲方原因工程耽搁联系函模板,当场晕倒!

  

   标的条款

  

   标的条款是合同核心条款之一,至少应当具备如下六个关键性内容:标的物名称、所有权人、价格、品质、数量和权利证书因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   实务当中,比较保险的方法是将标的物的样品或权利证书列为合同附件,既是标的物清单,也是双方交割的依据,尤其是复合型的标的物,尤其应当如此,才能从根本上避免遗漏因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   该条款经常容易发生混淆的是“标的”和“标的物”两个相近的概念因甲方原因工程耽搁联系函模板。在实务当中,标的通常指的是法律上的权利,标的物指的是法律关系当中双方权利义务所指向的对象。在一份合同当中,一定会有标的,但不一定会有标的物。例如涉及人身关系的劳动合同,合同标的就是劳务关系,但没有任何标的物。

   对于标的物,应该写清楚它的单价、数量、质量、可以直观判断的标准、可以测量的标准或者样本,例如托运货物的单价、数量和质量;房屋的四至;专利证书主要内容等因甲方原因工程耽搁联系函模板。最重要的是写明它的权属,有无权利限制等情况。

   以下是几种标的物的写法:

  

   1、标的物为不动产的写法

  

   以房屋、土地为代表因甲方原因工程耽搁联系函模板,要写明权属证书以及权属人,其上有无设置权利限制等,这些内容都应该与权属证明记载内容相吻合,做到丝毫不差,见下例:

   第一条 甲方向乙方转让自有的房屋及该房屋占用范围内的土地使用权(以下简称房屋)因甲方原因工程耽搁联系函模板,具体状况如下:

   (一)房屋的房地产权证号为:___________;

   (二)房屋产权人为甲方;

   (三)房屋坐落在××市××区××路××号××室;

   (四)房屋的占地面积、公摊面积、建筑面积和套内面积、房屋平面图和房地产四至均以本合同附件一记载为准因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   (五)随房屋同时转让的房屋附属设备及装饰情况以本合同附件二记载为准因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   (六)随房屋同时转让的相关关系(包括抵押、相邻、租赁等其他关系)以本合同附件三记载为准因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   2、标的物为动产的写法

  

   如货物或机器设备等,一定要写明货物的名称、品牌、计量单位和价格,切忌只写“购买产品一批”等样文字因甲方原因工程耽搁联系函模板。网上流传广泛的合同范本一般是采取表格式写法,要点都比较齐全,直接使用并无不可,在此不再赘述,不过表格式的写法在正式合同尤其是复杂合同当中比较少见。

  

   3、标的物为权利的写法

  

   权利主要有投资权利(如股权、债权)、经营管理权(如企业承包经营权)和知识产权(如专利、商标、版权或商业秘密)等数种因甲方原因工程耽搁联系函模板,需要注意的有如下两点:

   一是这些权利多数以登记为准因甲方原因工程耽搁联系函模板,例如股权、专利权、商标权、版权等,在写作的时候,需要将相应的权利登记证书列为附件;

   二是权利名称是法定的,不能随意混用,例如同为公司股东,但按照我国公司企业的组织形式不同,就存在“股份”、“股权”和“出资”三者的区别:只有股份有限公司才存在“股份”,有限责任公司股东持有的是“股权”,而中外合资企业则应该称为“出资”因甲方原因工程耽搁联系函模板。而实践当中,这三个概念经常被混用,尤其是“股权”经常被误作“股份”。

   以下是三种不同的范例:

  

   (范例一:标的物为公司股权)

  

   购买方依据本合同规定向出售方购买出售方合法拥有的××公司的××%股权(下称“标的股权”)因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   (范例二:标的物为企业经营权)

  

   甲方根据本合同约定,将甲方企业的经营权提供给乙方独立经营,前述的企业经营权不可分割地包括了本合同甲方的企业管理权、经营场地使用权、资产、经营牌照和企业印鉴等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   上款所称的经营场地使用权是指甲方合法租赁的位于××路××号的使用当中的房屋及其附属通道和车位的合法使用权因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   上款所称的资产包括了甲方合法所有的有形和无形资产,以甲乙双方签署的资产移交确认清单为准(详见附件×)因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   上款所称的经营牌照是指甲方合法申领的工商营业执照和特种行业经营执照五本,以甲乙双方签订的牌照移交确认清单为准(详见附件×)因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   上款所称的企业印鉴包括了甲方合法持有的公章、财务专用章和其他印章,以甲乙双方签署移交确认清单为准(详见附件×)因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   4、标的物为组合形式的写法

  

   保险的方法是将标的物的权属证明文件用附件形式逐一列出;其次,按照上述三种方式,分别规定三种不同性质财产的交付方法和判断标准因甲方原因工程耽搁联系函模板。见下例:

  

   甲方向乙方转让的债权资产包系指截至封包基准日,甲方合法拥有的本合同附件1所列的贷款债权和附件2所列的抵债资产总和,贷款债权的本金余额和抵债资产评估价总和折合人民币约1.3亿元因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

  主义务模块

   先决条件条款

  

   先决条件是指要求合同一方履行义务或行使权利的条件因甲方原因工程耽搁联系函模板,概括而言,先决条件条款内容应当覆盖如下几个方面内容:

   1、主体因甲方原因工程耽搁联系函模板。写明哪一方当事人负责履行义务促使该条件的成就,哪一方当事人行使相应权利。

   2、内容因甲方原因工程耽搁联系函模板。即一方完成相应义务的内容,按照三个标准来设计和判断,即真实(合法性)、及时(时间性)和完整(无第三方权利约束)。

   3、判断标准因甲方原因工程耽搁联系函模板。例如:特定的文件是否已经签署或取得,特定的具体期限是否届满,特定的政府批文是否取得,等等。

   4、后果因甲方原因工程耽搁联系函模板。对于中止、暂缓或放弃先决条件的情形如何处理,是削减股权转让价还是解除合同?

   先决条件普遍采用于英文合同版本当中,我国合同当中采用的不多因甲方原因工程耽搁联系函模板。这可能是源于我国合同法并无明确规定先决条件条款,而是采取同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权“三权鼎立”的立法模式,因此实务当中对于先决条件条款并不重视。

   其实,先决条件的法律性质含义较广、较灵活,根据它设计的内容不同,既可以单指同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权三种权利其中之一,也可能包括了二者或全部因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   它的作用有二:一是标准,约定明确的判断标准,作为一方承担义务和另一方行使权利的依据;二是保护,即保护一方当事人尤其是优势方当事人的合同利益,免受另一方拒不履行或迟延履行而带来的损害因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   由于先决条件是指仅当特定的条件成就后,合同一方才履行特定行为如交割、付款等,双方权利义务区别标准明确,通常被优势方所喜用因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   以下是一份中外合资企业的股权转让合同的先决条件条款因甲方原因工程耽搁联系函模板。处于优势方的购买方为了尽量保护自己的利益,避免在购买公司股权的同时背上潜在的负债,因此制定了如下较为苛刻的支付股权转让价款的先决条件:

  

   1、出售方合法和独立拥有转让股权因甲方原因工程耽搁联系函模板,在该等股权之上不附有任何抵押、质押、担保权以及其他可能影响购买方利益的任何第三者权利;

   2、出售方或其关联方(如适用)已签署本协议及每一份交易文件;

   3、本协议已经取得合资企业董事会的一致批准且合资企业向出售方提供了合资企业全体董事签署的一致批准此次交易的董事会决议原件;

   4、本协议已经取得合资企业其他股东的一致同意并且合资企业的现有股东对转让股权放弃优先购买权的声明书原件;

   5、本协议和关联协议已经取得合资企业原审批机关的批准和同意;

   6、出售方在本协议及交易文件中的陈述和保证在原审批机关批准本次交易之日在所有实质性方面均保持真实、准确、完整并且不存在误导因甲方原因工程耽搁联系函模板,如同在本协议签署之日作出一般具有同等效力;

   7、出售方完全遵守本协议规定的交易完成前的承诺和义务;

   8、在本协议签订后因甲方原因工程耽搁联系函模板,合资企业的财务状况、前景、负债、资产或业务未曾发生任何重大不利变化,并且未曾发生对合资企业的财务状况、前景、负债、资产或业务具有或可能具有重大不利影响的事件;

   9、合资企业的注册资本已经全部缴清因甲方原因工程耽搁联系函模板,并且中国法律认可的会计师事务所已经出具相应的验资报告;

   10、合资企业已经全部付清其购买并拥有的土地使用权和房屋的转让价款并且已经取得相关的土地使用证和房地产权证;

   11、合资企业已经全部付清以其名义借入的未偿还贷款并且已完全解除股权或任何资产上存在的抵押、质押或第三方权利主张;

   12、合资企业已经向债权人、当事人和其他第三方发送本协议要求的有关交易的适当的通知;

   13、合资企业已经付清了全部在转让日前到期应付的税收、职工报酬、职工社会保险费及其他政府收费;

   14、合资企业不存在任何正在进行或潜在的诉讼、索偿或争议事项因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   交付和验收条款

  

   在实践当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,交付条款主要考虑有实物、权利、证书文件、收益和义务移交等五个写作要点,总结如下表:

  【要点:交付条款写作要点】

  大类 小类 项目 实物 权利 证照和文件 收益 义务

   实物主体

  移交 附属物移交 ***利移交 从权利移交 权利文件移交 收益移交 义务分配

  有

  形

  财

  产 不

  动

  产 在建工程 分别验收中间工程、附属工程和主体工程,以建筑工程质量监督站的检验报告为准因甲方原因工程耽搁联系函模板。 约定明确未拆除的设施如何处理。 签署工程竣工验收确认书,不需要办理过户。 对于建筑工程受偿优先权如何处理;

  对于抵押权如何处理;

  对于租赁人优先受让权如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   施工图纸、报批文件等因甲方原因工程耽搁联系函模板。 无 对建筑工程优先受偿人的通知义务;

  对抵押权人的通知义务;

  对小业主的通知义务;

  对供应商等第三人欠款如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   土地 一般不需要进行现场勘查,约定土地开发应当达到什么标准和等级因甲方原因工程耽搁联系函模板。 约定对地上房产的处理或补偿。 办理过户。 对于建筑工程受偿优先权如何处理;

  对于抵押权如何处理;

  对于租赁人优先受让权如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。 土地证办理过户手续。 对租赁或类似收益如何分配。 对拖欠政府的出让金、管理费用、拖欠水电费、拖欠村民征地款等如何分摊;

  对抵押权人的通知义务因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   房屋 对房屋外观和房屋进行现场勘察和清点因甲方原因工程耽搁联系函模板。 对装修如何处理。 办理过户。 对于建筑工程受偿优先权如何处理;

  对于抵押权如何处理;

  对于租赁人优先受让权如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。 申领房屋所有权证。 移交房屋租金等。 对房屋物业管理费或类似费用如何分摊;

  对抵押权人的通知义务因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  大类 小类 项目 实物 权利 证照和文件 收益 义务

   实物主体

  移交 附属物移交 ***利移交 从权利移交 权利文件移交 收益移交 义务分配

  有

  形

  财

  产 动

  产 设备 设备现场清点和查收;约定运转后发生问题的处理办法;约定保质期因甲方原因工程耽搁联系函模板。 约定设备的范围。 以购货合同、进口合同、发票等证明设备所有权。 对于所有权保留如何处理;

  对于抵押权如何解决;

  对于质押权如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。 移交购货合同、发票、使用手册等。 设备租赁使用收益等。 对融资租赁人的通知义务;

  对抵押权人的通知义务;

  设备尚欠供应商款项的如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   货物 签署收货证明、以样品为准或以书面标准为准因甲方原因工程耽搁联系函模板。 约定外包装规格、数量等。 移交货物、背书提单或移交发票。 对于所有权保留如何处理;

  对于抵押权如何解决;

  对于质押权如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。 移交购货合同、关单、提单、发票。 对于出租收益如何分配。 对质押权人的通知义务;

  对于拖欠加工费、运输费、仓储费的如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  无

  形

  财

  产 股份或股权 无 无 签署《转让合同》、申请审批机关批准(外资企业适用)、申请国资委批准(国有企业适用)和工商局办理变更登记;签发《出资证明书》和《股东名册》;更《企业合作合同》和《合作章程》 对于质押权利如何解决? 如属于全资收购的,应当办理企业财务、行政、人事等移交清点手续 对于企业债权债务的承担和处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。 对于企业债权债务的承担和处理。

  大类 小类 项目 实物 权利 证照和文件 收益 义务

   实物主体

  移交 附属物移交 ***利移交 从权利移交 权利文件移交 收益移交 义务分配

  无

  形

  财

  产 债权 无 无 签署《债权转让合同》、向债务人发出《债权转让通知》因甲方原因工程耽搁联系函模板。 与债权相对应的抵押权一并移交,但原合同另有约定的除外。 贷款合同、债权确认函、催款函、判决书。 利息、抵押资产的出租收益等如何处理? 对债务人的债权转让通知义务;对抵押物业承租人的优先购买权义务等。

   知识产权 无 无 权利登记证书 对质押权如何处理因甲方原因工程耽搁联系函模板。 权利登记证书、权利转让合同或使用许可合同。 使用许可费符合处理? 对被许可人的通知义务。

  有形和无形财产混合体 债权资产包 按照有形财产处置方式因甲方原因工程耽搁联系函模板。 同左 按照无形财产处置方式。 同左 按照有形和无形财产的方式综合处置。 同左 同左

   企业承包经营权 按照有形财产处置方式 同左 按照无形财产处置方式 同左 按照有形和无形财产的方式综合处置因甲方原因工程耽搁联系函模板。 同左 同左

  大类 小类 项目 实物 权利 证照和文件 收益 义务

   实物主体

  移交 附属物移交 ***利移交 从权利移交 权利文件移交 收益移交 义务分配

  人身权 劳务 劳动 无 无 一方为另一方提供劳动因甲方原因工程耽搁联系函模板。 无 无 工资薪酬 无

   限制性义务 保密、竞业限制或非竞争 无 无 遵守双方约定的承诺因甲方原因工程耽搁联系函模板。 无 无 无 对第三方违约和造成侵权如何处理?

   这个条款需要规定的内容比较多,原因是标的物不仅仅发生了空间位置上的变化,更重要的是,标的发生了法律权利和风险的转移,而且很多时候两者的法律权利义务和风险的转移点并不一致,这是存在最多法律风险之处因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   实务当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,有如下问题需要引起重视:

  

   1、关于不动产交付的问题

  

   不动产如建筑工程和商品房等好比“期货”,需要通过施工建设等一系列复杂过程才能取得,因此要约定一系列的施工建设和验收规则,而且还要考虑验收之后的质量保修等问题因甲方原因工程耽搁联系函模板。在这方面,政府已经制定了大量的标准合同文本可供参考,在签订合同当中可以直接引用,但需要慎防开发商在面积计算、税费承担、逾期交楼、质量保修和物业管理等五方面玩猫腻。实践中可以制订如下条款予以解决:

  

   面积条款 应分别写明实用面积,套内面积,公共分摊面积(公摊率),各房间、厨房、厕所、阳台的套内面积;应规定1%以内的暂测面积与实际面积之差,按合同规定的每平方米的价格结算;应规定正负误差超过1%以上的,购房者有权选择解除合同或要求继续履行合同因甲方原因工程耽搁联系函模板。要求解除合同的,开发商应当办理退房手续,并退回购房款,并且按购房款的一定比例支付违约金;继续履行合同的,开发商应按购房款的一定比例支付违约金。

   税费条款 应注明水、电、煤气、电话等的初装费或增容费的金额及其承担主体,以及上述项目的服务收费标准;应删去使用“其他与办证有关的费用”等开放性条款;特别注明一条:凡本合同未注明的其他一切税费由开发商承担,开发商应如期交纳,并保证不因其迟延或拒绝交纳而损害购房者的合法权益,同时规定开发商违反该义务的法律责任因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   违约责任条款 应注明交楼的具体日期和交楼方式;规定不可抗力的认定部门和认定标准,尤其需要注明***、政府部门审批延迟不属于不可抗力;规定凡归因于开发商或既不属于不可抗力又不归因于购房者的因素造成延迟交楼的均由开发商承担违约责任;可以在合同中明确规定,无论何种原因造成延迟交楼的,超过多长期限,购房者有权解除合同,同时开发商应退回房款及支付违约金因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   质量和保修条款 条款应写明外墙、内墙、地面、天花、门、窗、厨房、卫生间、阳台、照明设备、停车场等质量标准和要求;如需更换须经购房者同意;违反质量条款的赔偿方法;应规定留下部分购房款的验收合格后及保修期满无任何质量问题才予以支付;应注明保修项目、单位、保修期内的责任,注明维修期间和等候期间不计入保修期间,以及开发商违反保修义务的法律责任因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   物业管理条款 合同条款写明开发商代为指定的物业公司的服务合同的期限不应超过一年,期限届满后由业主委员会选择物业管理公司;注明物业管理公司的各项收费项目、标准、金额及服务内容;不允许物业管理公司预收费用;注明收取合同以外的费用须经业主同意,如由政府规定的税费,亦应由物业管理公司或开发商承担因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   不动产如果已经建成的,好比“现货”,可以进行即时移交因甲方原因工程耽搁联系函模板。在这方面,主要关注的问题是交付标准——“不交吉”和“交吉”问题。这两个词是房地产领域当中的通俗用语,指的是交接时不动产的状态。如果“不交吉”,即意味着不动产上可能有附属物和租户、实际使用人、抵押人等。如果是“不交吉”交付,就是说按照现状移交,不清理不动产上的附属物和相关的权利关系,留给接收人自行处理。如果是“交吉”方式,则是由原产权人负责清理附属物和权利。此时,作为接收人,应当注意在如下两个方面细化交接规定:

  

   实物移交 原产权人必须拆除不动产上的非法附属物或建筑物;与现有租户解除租约;清缴可能拖欠的房屋管理费、水电费等;

   权利移交 证明不动产的权属证书远不止一本《国有土地使用证》或《房地产权证》简单,如果是建筑工程则包括了红线图、规划证和施工许可证等;已经建成预售的房屋有预售证;已经抵押的不动产还有抵押权证等等证明不动产形成过程的系列文件因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   2、关于动产交付的问题

  

   动产如设备或其他实物等,在移交方面主要考虑验收标准、验收地点和权利文件三个方面因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   首先,合同当中对于验收标准应当有明确的规定或指向,例如:以样品为准还是以国家标准为准;如果没有约定清晰标准的,也可以约定以签收收货证明为准,防止验收后对方才以各种理由提出异议因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   其次,应当规定具体的验收地点,这主要是考虑双方一旦有纠纷,可以藉此选择对己方有利的管辖法院因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   第三,权利文件移交务求全面因甲方原因工程耽搁联系函模板。权利文件主要包括可以证明货物所有权和来源的文件,例如进口合同、提单、仓单、保险单和运输单据等。要留意的是,我国目前对于证明动产权属文件的法律规定并不清晰,仅靠合同、提单、仓单或发票,都不足以证明动产权属。因此,要求卖方提交系列文件而非单独的一份是比较保险的做法。

  

   3、关于交付地点和时间变更的问题

  

   在实践当中,有时候合同一方会通过电话或传真等方式通知交货方变更合同指定的交付地点或时间,从而对交付人造成法律风险因甲方原因工程耽搁联系函模板。针对此类风险,应当在合同当中有相应的描述。例如:在合同当中规定,如果合同指定方通过电话或传真方式变更交付地点或时间的,无论在何地或何时交付,只要合同指定方签收确认函,就视为合同相对方已经全部收到货物,对交付地点和时间均无异议。

  

   4、关于交付对象变更的问题

  

   在不动产买卖中,有时候合同一方因炒卖不动产等其他原因,为了节省过户税费,会提出双方约定不动产先不过户,等买家找到下一买家后,指定卖方将房产过户到下一买家因甲方原因工程耽搁联系函模板。这种做法实际上违反了我国关于房地产权属流转的税收规定,属于典型的偷逃税收行为,应当尽量避免。

   在动产买卖中,尤其是一般货物,由于流转速度较快,实践当中通常会有合同一方使用电话或传真,指定交货方将货物交给指定的第三人的方式因甲方原因工程耽搁联系函模板。上述方式对于交货方存在一定的法律风险。一般而言,如果合同一方未付款,交货方会谨慎许多,要求收货方出具相应的指示凭证。但如果合同一方先行付款,交货方一般就会容易麻痹大意,随意地将货物交给第三人。这样做法其实一样容易引发纠纷。如果将来合同一方以已经付款但未收到货物为由向交货方主张权利,交货方同样会陷入被动。在实务当中,如果你没有确切证据,法官很难相信你是基于付款方的指令将货物交给第三人。

   因此,应当在合同当中明确规定向第三人履行义务的指示标准和操作方式,例如由合同一方签署《指示函》等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   5、关于标的物的权利和风险转移分界点的问题

  

   根据我国《合同法》的规定,标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外因甲方原因工程耽搁联系函模板。其中,“法律另有规定”主要指的是在途标的物的买卖,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

   因此,合同优势方一般倾向选择在合同成立时,就将标的物毁损、灭失的风险转移给对方;而合同劣势方则注重要求在交付后才承担相关风险因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   本条款相关范例请参见本书下册的“财产租赁案之简单任务”当中的文书范本和相关介绍因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   所有权保留条款

  

   这是一个与交付和验收条款密切相连的条款,它的作用是充分保护出售方的利益,类似于西方的让与担保制度因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   它的法律依据最早见于《最高人民法院关于贯彻实施<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》(试行)第84条:“财产已经交付,但当事人约定财产所有权移转附条件的,在所附条件成就时,财产所有权方为转移因甲方原因工程耽搁联系函模板。”我国《合同法》第134条进一步明确:“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或其他义务的,标的物所有权属于出卖人。”

   在实践当中,“所有权保留”条款较之于《担保法》规定的担保方式,具有简单易行、成本低廉的优点,是一种更加行之有效的违约风险控制手段因甲方原因工程耽搁联系函模板。如果运用得当,即使标的物已经交割完毕,仍然可以很好地维护交付方的的财产权益。

   但是,随着我国《物权法》的出台和“善意取得”制度的建立,“所有权保留”制度受到了一定的限制,在实务当中所起到的作用正逐渐缩小因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   付款条款

  

   付款条款规定的是在满足什么条件的时候一方付款因甲方原因工程耽搁联系函模板。对于承担付款责任的一方而言,会力求弹性或简约,以降低被追究未付款、未完全付款或逾期付款的违约责任风险;对于收款一方而言,则会力求详尽,在其后的违约条款当中,应当设计相应的未付款、未完全付款或逾期付款的违约责任和收款方对支付方的处罚权和追究责任权以及对合同的解除权等,以力求保护己方的合同利益。

   付款条款的主要内容是:

   1、付款条件因甲方原因工程耽搁联系函模板。通常是付款一方应当承担的义务、承诺和保证,这部分内容有时候会在先决条件条款当中出现。

   2、支付主体因甲方原因工程耽搁联系函模板。合同款项由谁向谁支付,这是最基本的问题,但容易被忽略。实务当中,明确规定由签约方亲自付款当然是最保险的,因为能够确保合同权利和义务的一致;由签订方指定第三方付款的做法,可能会因没有收款方和第三人之间不存在对价而被存在付款无效的风险,或者存在逃税嫌疑而被税局追查,甚至可能触发银行的反洗黑钱审查等风险。

   如果确实需要委托第三人付款,需要留意的是合同相对方(即委托方)是否已经与第三人(即受托方)签署了授权委托书,该授权委托书当中应当注明该等授权委托并无付款金额、付款条件、付款权限以及委托期限等限制,而且由此引起的债权债务关系由委托方和受托方自行解决,与合同方(即收款方)无关因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   3、金额、币种和单位因甲方原因工程耽搁联系函模板。容易混淆之处是写法,例如:究竟是“人民币××元”还是“××元人民币”呢?依写作惯例,以人民币计价的,采用“人民币××元”的方式书写;以美元或其他外币计价的,以“××美元”的方式书写较好。其他内容请参见本书上册的“文书语法篇”当中的相关介绍。

   4、支付期限因甲方原因工程耽搁联系函模板。即在某一特定日期或期限内一方需要付款。特定日期应该以自然年(即公历年)为准;特定期限的起算点应该是特定的事实或行为开始或完结之日,如“一方提交文件之日起×日内”、“甲方向乙方交货完毕之日起×日内”等。

   5、支付方式因甲方原因工程耽搁联系函模板。这一部分通常需要考虑的问题包括:现金还是转账,境内还是境外支付总共两个问题。基于我国对于现金管理的法律制度比较严格,所以除非小额交易,一般应当在合同当中注明要求采取转账和境内付款形式。以避免产生逃税嫌疑或者触发银行监管机构的洗黑钱审查。

   即使是转账方式因甲方原因工程耽搁联系函模板,仍然有如下三类常见问题需要引起注意:

  

   银行划账 对收款人而言,这是最安全的支付方式,由付款人自行通知自己的开户银行将款项划到收款人指定的账号,收款人的配合仅为提供银行账号因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   开具支票 这种形式较为常见,具体操作步骤是:支付人开出抬头为收款人的支票——支付人将支票交给收款人——收款人在支票背后盖上本公司的印章(俗称“背书”[ 全国人大于2004年8月28日修订施行的《中华人民共和国票据法》第27条:“背书是指在票据背面和粘单上记载有关事项并签章的票据行为因甲方原因工程耽搁联系函模板。”])——收款人将支票递交给自己的开户银行兑现。由于收票后兑现需要一定时间,有些不法分子就利用“空头支票”诈骗货物,所以这类方式的风险最高。

   开具汇票 汇票分为银行汇票和商业汇票两种,银行汇票是指支付人先将钱交给银行,银行根据收款金额再开出承兑人为银行的银行汇票,这种汇票依赖的是银行信用,因而有确切的付款保障;商业汇票是指支付人无需交钱给银行,自行开出承兑人为支付人自己的汇票,这种汇票依赖的是企业信用,在目前信用环境下较少见因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   以下是某份《债权资产包转让合同》当中的付款条款范例:

  

   3. 转让对价款

   3.1 金额和付款时间

   就本合同约定的债权资产包,乙方同意在本合同签署之日,无条件向甲方支付转让对价款人民币 元(大写:人民币 元整),甲方同意按照本合同规定接受转让对价款因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   3.2 支付方式

   甲方仅接受乙方将转让对价款直接从乙方的中国境内账号汇入甲方指定的如下账号:

   开户银行:××银行××支行

   户 名:××××

   账 号:××××

   3.3 无条件付款

   乙方签署本合同的行为本身即意味着同意无条件向甲方支付转让对价款,乙方同意不得以任何原因延迟、拒绝支付或请求返还部分或全部转让对价款因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   3.4 保证金冲抵

   甲乙双方同意,如乙方在签订本合同前已经向甲方支付保密保证金及履约保证金(以下统称“保证金”)的,则甲方在收到乙方支付相关款项等于转让对价款减去上述保证金的差额部分时,有权将上述保证金转为乙方支付的相应金额的转让对价款因甲方原因工程耽搁联系函模板。如乙方没有按照上述规定足额支付相关款项和/或在本合同第3.1条款约定的期限内足额支付转让对价款的,则甲方有权没收乙方所交纳的上述保证金。

  

   发票条款

  

   发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中,开具、收取的收付款凭证因甲方原因工程耽搁联系函模板。销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人,对外发生经营业务收取款项,收款方应向付款方开具发票。

   尤其是在国际贸易活动中,商业发票是出口单据中的核心单据,所有其他单据都要参照商业发票的有关内容缮制,如各种单据中的货名、唛头、包装、数量、毛净重等都要与商业发票相一致因甲方原因工程耽搁联系函模板。如果商业发票缮制有误,其他单据也就跟着发生差错。

   有些合同当中约定,“乙方应当在甲方付款同时开具发票”,这是一种想当然的做法因甲方原因工程耽搁联系函模板。想象一下就明白,无论是银行划账或现金交割方式,实际当中都不可能做到收款和开票的时间完全一致,这种写法暴露出思维不严谨的一面。正确的写法应当写明:乙方在甲方付款×日内开具发票。

   另外,在实践当中普遍存在有一种合理不合法的操作惯例——先开票后付款,即收款方往往被要求先开具发票交给付款方,等待付款方完成内部审批程序后方才付款,这种方式存在着法律风险,应当尽量避免因甲方原因工程耽搁联系函模板。因为根据《发票管理条例》规定,发票是已经收款的证明凭证。一旦付款方拿到发票后,以发票为凭拒绝付款,收款方就容易陷入被动。

   为了防止上述问题因甲方原因工程耽搁联系函模板,可以在合同当中预先可以作出如下明确约定:

  

   收款方先行开具载明本合同规定金额的发票给付款方,付款方在收到上述发票之日起××日内将相应款项划至收款方指定的账号因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   这样写法简单明确,可以有效防止上述问题因甲方原因工程耽搁联系函模板。此外,也可以在履行过程当中,在发票背后加注一行语气温和但指示明确的说明:

  

   请付款方在收到本发票××日内将本发票记载金额之款项划至××账号因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   这种写法能够很好地证明:这张发票的款项实际未付,这就打消了付款方利用发票做文章的可能性因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   税费条款

  

   这个条款可以很简单,也可以很复杂因甲方原因工程耽搁联系函模板。简单的写法是因为只考虑税收问题,在合同当中写明“双方按照法律规定各自承担”即可;复杂是因为在税收之外,通常还要考虑双方实际需要各自承担多少税费比例以及如何与法律规定相衔接等问题。

   实践当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,容易引起争议的通常有两个问题:

  

   1、不含税

  

   在某些情况下,交易双方为了节约交易成本,会约定以不开发票的价格进行交易,即所谓的“不含税价格”因甲方原因工程耽搁联系函模板。依据我国税法规定,凡是发生货物流转的交易,均应交纳相应的营业税和增值税等税项,这种以不含税价格进行交易的方式实质上是故意逃税,属于违法行为。因此,即使合同当中作出了相应约定也属无效条款。为了解决上述问题,可以在合同当中作如下约定:

   甲乙双方一致同意本次交易的不含税价格为××元,本次交易的税款为××元,两部分合计,本次交易总价为××元因甲方原因工程耽搁联系函模板。乙方先向甲方支付不含税价格部分的价款,甲方向乙方开出暂收款证明;待乙方向甲方付清税款后,甲方向乙方开具正式发票。

  

   2、净收入

  

   除了税收之外,其他费用也是影响交易价格的重要因素因甲方原因工程耽搁联系函模板。优势方一般习惯采用“净收入”的方式进行交易,即约定所有的费用全部由对方承担。但是,何谓“净收入”容易引起争议,应当在合同当中予以明确。

   以下就是关于“净收入”的典型写法:

  

   乙方保证甲方收取的上述转让对价为甲方的净收入,即甲方就本次交易除了需要自行交纳营业税和企业所得税两项费用外,不需要承担任何费用,包括但不限于凡因履行本合同所产生的或与标的资产转让有关的一切费用,即使根据中国法律的相关规定或中国政府部门的要求应当由甲方承担,但乙方均同意自行交纳、承担或以甲方名义交纳因甲方原因工程耽搁联系函模板。如甲方被要求交纳或实际承担前述费用的,乙方同意在发生该等事件三日内将相关款项赔偿给甲方。

  

   如下是一个关于不良资产转让的《债权资产包转让合同》税费和其他费用条款的完整例子:

  

   1. 定义

   …

   “税费” 系指中国及任何其他有关管辖区域征收的所有税款、关税和其他税费,包括但不限于企业所得税、任何性质的预提税、营业税、增值税、消费税、印花税、房地产税、关税、社会保险费、住房公积金、职工报酬和董事应纳税及有关的代扣代缴税款以及罚款、罚金、收费、费用及有关的利息因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   “其他费用” 因乙方申明、登记、持有、处置或再转移本合同附件所列的债权、资产所产生的保证金、评估、测量、诉讼、审计或拍卖等费用;债权资产包当中已存在的、欠缴或发生的物业管理费、水电费、煤气费、电话费和滞纳金等费用;甲方依据本合同以及乙方要求,向乙方提供的任何配合工作或服务所产生的费用和税费,包括但不限于律师、会计、审计、评估、拍卖等中介机构收取的费用;政府部门、人民法院等部门收取费用等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   …

   5. 税费和其他费用

   5.1 因本次债权资产包交易过程中产生的或与其相关的一切税费,由合同双方按法律规定各自承担,本合同另有规定的除外因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   5.2 鉴于甲方已经在本次转让对价当中给予了乙方相应价格优惠,因此甲乙双方一致同意本次债权资产包转让过程中产生的或与其相关的其他费用,均由乙方承担因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

  担保义务模块

   (略)

  附随义务模块

   (略)

  

  责任分配和处理模块

  

   这个模块在很多的合同写作著作当中往往被忽视,有不少人认为,判定是否存在违约责任是法院或仲裁机构的事情,这其实是错的因甲方原因工程耽搁联系函模板。法律规定的是框架,你的合同才是双方约定的具体标准。如果你的合同没有约定标准,就等于允许法院或仲裁机构自由解释,等于将解决纠纷的所有希望寄托在别人身上。这种结果肯定不是合同各方尤其是优势方所希望见到的局面。

   合同起草常见错误之一,也是合同起草的业余和专业水平明显区别的地方,就是起草者究竟用的是“结婚思维”抑或“离婚思维”因甲方原因工程耽搁联系函模板。“结婚思维”者,往往只看到双方交易的过程和主要内容,却忽略了规定双方各自应尽的责任和义务,要么一概缺失,要么笼统含糊,以致发生纠纷的时候却找不到相应的解决条款。“离婚思维”者,不仅注重安排好交易双方的交易过程——好比婚礼,还在同时规定好合同一旦发生纠纷时双方如何区分权利义务——好比将来双方一旦离婚如何分家产。

   如同没有处罚条款的法律等于没有法律,没有违约责任的合同也等于没有合同因甲方原因工程耽搁联系函模板。合同不仅需要考虑可能会出现的各种问题——“即将会这样”,更重要的是考虑在出现问题之后怎么解决——“如果不这样会有什么后果”。所以,在“离婚思维”之下的合同,一般会罗列各种可以行使合同解除、终止和违约认定等方面的具体情形。

   概括而言因甲方原因工程耽搁联系函模板,这一模块的写作需要达到如下三个标准:

   1、浅白的标准因甲方原因工程耽搁联系函模板。制定一些简单的、客观的违约行为认定标准供合同各方使用。

   2、充分的补偿因甲方原因工程耽搁联系函模板。例如通过约定违约金的明确金额或计算标准,使守约方获得足够的的经济损失补偿。

   3、高额的惩罚因甲方原因工程耽搁联系函模板。例如通过高额违约金等方式加大对方违约成本,从而有效地防止和惩罚违约行为,保证合同能够最大限度地得到履行。

   该模块的具体条款如下:

  

   不可抗力条款

  

   不可抗力条款内容已经有比较明确的法律规定,这里不赘述,在合同当中一般毋须写得过于详细,内容一般包括不可抗力事件范围、不可抗力事件的认定方式、发生不可抗力事件后双方的通知义务以及发生不可抗力事件后双方责任的免除等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   合同一方为了防止合同相对方滥用不可抗力条款免除违约责任因甲方原因工程耽搁联系函模板,则倾向于将不可抗力范围尽量缩小,通常将战争、***等包含社会因素的情形排除在外,因此条款内容非常简洁,以下是一例:

  

   本合同所称的不可抗力指地震、水灾、火灾、暴风雪等自然灾害和法律法规调整因甲方原因工程耽搁联系函模板。由于发生不可抗力而导致无法履行合同或者解除合同的,可以免除相应的经济责任。

  

   反之,如果合同一方为了给自己预留违约行为的抗辩理由,多数会在不可抗力条款处下手,对不可抗力作尽量扩大化解释从而为逃脱违约责任埋下伏笔因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   例如购房者在购买商品房时经常会遇到这样的情形因甲方原因工程耽搁联系函模板,开发商在签订《商品房买卖合同》,往往会使用《补充协议》等形式作出例外约定:

  

   如遇下列特殊原因因甲方原因工程耽搁联系函模板,除双方协商同意解除合同或变更合同外,出卖人可据实予以延期:

   1、人力不可预见、不可避免和不可抗拒的自然灾害和事件;

   2、为遵守、配合政府的法规、政策的变化或因政府部门有关机构的行为而引致的延误;

   3、非甲方(开发商)原因因甲方原因工程耽搁联系函模板,而供水、供电、供气部门未能按时接通室内外的水、电、气等设施;

   4、其他非甲方(开发商)所能控制或当事人的因素等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   这几句乍一看来没有问题,但仔细推敲一下则大有疑问,主要是最后一条,什么叫“非甲方所能控制的因素”?甲方资金短缺、工程队拖工或怠工甚至是因为开发商拖欠员工工资而导致员工***,这些事件都可以纳入“非甲方所能控制的因素”范围之内因甲方原因工程耽搁联系函模板。开发商就是通过对这类模糊字眼的扩大化解释,从而轻易逃脱违约责任。

   因此在签署合同时,尤其需要细心界定不可抗力的适用范围,以免造成将来的纠纷因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   违约认定条款

  

   这个条款内容往往和先决条件、抗辩权、中止履行权、解除合同权和索赔等违约条款放在一起,但为了叙述的方便,本书将该条款内容单列出来研究因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   在合同履行过程当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,有如下常见的违约认定标准:

   1、主义务迟延履行因甲方原因工程耽搁联系函模板。即合同一方违反合同规定期限延迟履行,当中包括了交付延迟和受领延迟。例如买卖合同当中一方延迟交货,另外一方延迟付款和验收;房地产买卖合同当中的一方延迟移交房屋实物或办理房屋产权转移登记,另一方迟延付款或迟延办理房屋产权转移登记。

   2、主义务部分履行或不当履行因甲方原因工程耽搁联系函模板。即合同一方违反合同规定履行,例如实际交付货物的数量与约定不符;交付的合同标的或标的物有法律或实际状态上的瑕疵,影响合同标的权利的合法性或实际使用等。

   3、附随义务不履行、部分履行、不当或迟延履行因甲方原因工程耽搁联系函模板。例如:不配合办理过户手续、交货不给提单、收款不开正式发票、不遵守保密义务、不履行及时通知等常见的附随义务,这些义务往往可能因为合同当中没有明确规定,而容易被违约方钻空子。因此在合同当中,应当详细规定对于这些不恰当履行合同的方式的判断方法和惩罚措施。

   所谓先后履行顺序是依合同约定或法律规定,或者根据交易习惯而确定的先后顺序因甲方原因工程耽搁联系函模板。在合同条款当中,判断履行的先后顺序标志一般是以一方完成履行特定义务的截止时间为另一方开始履行特定义务的起算点。例如,某购销合同当中约定:

  

   在乙方交货完毕之日起七日后,甲方始向乙方支付本合同约定的货款因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   上文的约定很明确:先由乙方履行交货义务,并且是交货完毕之后七日,才轮到甲方支付货款,该等约定能够很好地防止乙方延迟交货、货不对版或数量不符等问题因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   归结起来因甲方原因工程耽搁联系函模板,违约认定条款的写作方法可以归纳为如下的“1-3-4规则”:

  

   “1”——代表一种事实因甲方原因工程耽搁联系函模板,即违约事实

  

   即条款当中应当明确规定什么情形属于违约事实因甲方原因工程耽搁联系函模板,它覆盖的具体情形很多,大致包括有如下三类:

   首先是单方或双方履行合同主要义务不符因甲方原因工程耽搁联系函模板,包括有:

  

   标的不符 主要包括标的不一致、质量、品种、数量、规格等不符;

   交货方式不符 主要包括运输方式、交货方式、移交实物方式、验收方式、履行地点、履行时间不符;

   权利移交方式不符 主要包括产权登记、出租权、担保权益、抵押权、知识产权等不符;

   配件和说明资料不符 主要包括附件、备品、专用工具、专用软件、清单、文件、说明资料不符;

   售后服务不符 主要包括服务内容、服务标准、服务期限和收费标准不符;

   付款方式不符 如未按约定的金额、时间、方式付款等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   或者是单方或双方履行合同辅助义务不符因甲方原因工程耽搁联系函模板,包括有:

  

   担保不符 合同担保的种类、范围、期限等内容不符;

   通知不符 通知、送达、异议、签收方式不符;

   发票不符 开具的发票或收据不符;

   其他义务不符 一方违反保证和承诺、保密、知识产权和其他约定义务等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   还可能是单方或双方对于违反合同之后的补救措施不符因甲方原因工程耽搁联系函模板,包括有:

  发生不可抗力时如何处理;

  发生市场急剧变化等情势变更情形时如何处理;

  如合同被中止、解除或终止时的条件、方式和处理方式;

  合同无效时的损失计算范围和公式因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   “3”——指三种侵权行为

  

   具体包括了单方行为侵权、双方混合侵权或第三人侵权行为因甲方原因工程耽搁联系函模板。合同当中应当对这三种行为造成违约结果规定不同的处理方式。

   根据主体地位不同,有“客观结果”和“主观过错”两种认定方法因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   如果你是合同优势方,可以采取“客观结果”的判断方法,即无论基于何种原因,只要行为方的行为产生了约定结果,则无条件地承担违约责任因甲方原因工程耽搁联系函模板。例如本书下册的“债权转让案之冰棒效应”当中的《债权包转让合同》即采取了这种做法。

   如果你是合同劣势方,则应当极力主张以“主观过错”为判断标准,即要求在行为方有主观过错的前提下才承担违约责任因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   “4”——指四种违约原因

  

   其中包括了单方过错、双方过错(混合过错)、第三方过错或不可抗力因甲方原因工程耽搁联系函模板。一份完整的合同,应当分别规定上述四种情形出现时,合同各方如何判断责任、分摊损失等内容。

  

   追究责任条款

  

   该条款的内容主要包括明确的认定标准:时间、事件、具体行为抑或第三方判断,以及相应的后果处置方式:支付违约金、警告、解除合同、赔偿损失、恢复原状或强制继续履行因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   实践当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,我们可以使用以下表格理清思路(当中空格位置为读者构思合同时自行填入):

  

   对方行为

  我方对策 逾期履行

  (发出警告) 判断标准 警告无效

  (宣告对方违约) 判断标准 惩罚无效

  (宣布解除合同) 判断标准

  停止履行我方义务 √ √ √

  要求支付

  违约金 √ √

  要求赔偿损失 √ √

  要求恢复原状或强制履行 √

  

   中止履行条款

  

   中止履行合同是合同履行当中较为严重的措施之一,涉及到合同双方的责任分配和认定,需要谨慎对待因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   当事人可以在合同当中约定,发现对方出现《合同法》第68条规定的四种情形之一的,可以中止履行合同,直至对方提供相应和足够的担保为止因甲方原因工程耽搁联系函模板。这四种法定情形分别是:经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资金,以逃避债务;丧失商业信誉;以及有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。

   需要注意的是,对于上述四种情形,我国《合同法》要求的举证责任相当严格因甲方原因工程耽搁联系函模板。《合同法》第68条第2款规定:“当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任”,也就是说,中止履行合同一方必须拿出证明对方违约的确切证据,否则就要承担违约责任。实务当中,即使在信用程度较高、市场规则比较完善的国家,要取得“确切证据”也决非易事,更何况我国目前处于信用缺失、法制环境相对落后的状态。

   因此,上述规定虽然可以避免当事人滥用不安抗辩权,但却大大增加了当事人行使不安抗辩权的成本,甚至有违设立不安抗辩权的初衷因甲方原因工程耽搁联系函模板。解决的方法是通过在合同当中对认定标准进行细化,赋予可以评判的客观标准。

   例如在某一收购项目当中,为防止被收购目标公司在重组期间的经营状况严重恶化,往往会使用“经营状况严重恶化”、“丧失商业信誉”或者“有丧失或可能丧失履行债务能力的情形”等模糊性词语,这是当事人行使不安抗辩权的前提和判断标准因甲方原因工程耽搁联系函模板。如果只是简单地将上述条款抄到合同当中,对其不加注释和具体化,只会将合同变成空话和套话,无法实现期待的法律效力。

   改进的方法是将抽象的标准具体化,例如“严重恶化”可以规定为:“签约日的资产负债比率与评估日的资产负债比率相对比,后者比率恶化超过5%”;再如:“丧失商业信誉”可以定义为:借款方未能偿还到期款项超过多少万元等或者逾期多长时间等;再有,对于上市公司而言,由于有定期的财务报告和公开的股价,这两点也可以成为判断公司“经营状况严重恶化”的标准,例如上市公司股价一路跌停、公司因商业贿赂被判令罚金等情形,均可以成为明确的判断标准因甲方原因工程耽搁联系函模板。

   此外,还要注意的是,中止方对合同相对方负有通知义务因甲方原因工程耽搁联系函模板。所以,合同当中还应当列出相应的中止履行通知期限、通知方式、通知对象、通知地址、通知时间、通知的签收等条款,这些内容一般设计在通知条款当中。

  

   要求提供履约担保条款

  

   合同一方为了控制合同履行风险,防止对方违约,可以在签订合同前后,要求对方提供履约担保因甲方原因工程耽搁联系函模板。我国《合同法》第69条规定:“当事人依照本法第68条的规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。”根据上述规定,被通知方提供适当担保时,通知方应当恢复履行。但何谓“适当担保”没有明确界定,留给合同双方自行约定。

   实践当中,中止方要求对方提供的适当担保条件通常包括:要求对方提前交付部分合同款项、提供保证书、更换质物或抵押物等因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   解除合同条款

  

   (略)

  

   终止合同条款

  

  (略)

   违约金和赔偿金条款

  

  (略)

   结算和清理条款

  

   (略)

  

  争议解决模块

   合同解释权条款

  

   《合同法》第125条第1款规定:“当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思因甲方原因工程耽搁联系函模板。” 这一规定实际上同时采用了意思解释(文义解释)、整体解释、目的解释、习惯解释以及诚实信用解释等多种解释原则,但没有规定各种合同解释方法如何具体运用,因此实践当中的争议颇多。极端者如电信等垄断部门皆在自己的合同文本上加注:“本合同解释权归甲方(电信)所有”。这种规定实际上是对《合同法》的误读,正确做法应当是通过严格定义合同定义和相关条款,尤其是合同目的条款,来确定合同条款的真正意思。

  

   语言差异解释条款

  

   《合同法》第125条第2款规定:“合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的,对各文本使用的词句推定具有相同含义因甲方原因工程耽搁联系函模板。各文本使用的词句不一致的,应当根据合同的目的予以解释。”因此,该条款的写法如下:

  

   本协议以中文和英文写就,两种语言文本同等有效,如果两种文本之间有任何不一致或冲突之处,以中文为准因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   格式条款解释条款

  

   该条款也叫不利解释规则,是指格式合同的语句有歧义或者模糊时,应采取对拟定合同条款一方或是使用格式合同一方不利的解释,如《合同法》第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释因甲方原因工程耽搁联系函模板。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。”为避免上述规则造成的不利影响,合同双方有时候会采用如下条款来规避:

  

   本合同由各方在平等的基础上,经友好协商共同起草和写作而成因甲方原因工程耽搁联系函模板。对本合同的解释不应考虑任何要求起草或促使起草本协议的一方作出不利解释或诠释的假设或规则。

  

   合同标题效力条款

  

   此外,合同各个部分的标题一般也会起到帮助当事人寻找相关内容和理解内容的作用因甲方原因工程耽搁联系函模板。但是,由于合同标题往往过于简洁,如果用作解释合同,往往容易引起争议。为避免误解,英美法系下的合同条款当中一般有约定,合同标题仅作为帮助查阅之用,不构成协议内容和解释。

   上述约定已经被逐步引进到我国的合同写作当中因甲方原因工程耽搁联系函模板,具体条文如下:

  

   本协议的不同条款和分条款的标题,仅供查阅方便之用,不构成本协议的一部分,也不影响本协议任何条款的含义和解释因甲方原因工程耽搁联系函模板。

  

   权利申明条款

  

   为了防止合同相对方以合同一方延迟或放弃行使某些合同赋予的权利为借口而推论合同一方放弃其他合同权利因甲方原因工程耽搁联系函模板,有些合同当中会加入如下权利申明条款:

  

   除非另有规定,任何一方未能行使或迟延行使其在本合同项下的任何权利,不得被视为其放弃行使该等权利,且任何权利的任何单独或部分行使亦不得妨碍该等权利的进一步行使或其他任何权利的行使因甲方原因工程耽搁联系函模板。一方在任何时候放弃追究其他各方违反本合同任何条款或规定的违约行为,不得被视为该方放弃追究其他各方今后的违约行为,且不得被视为该方放弃其在该等规定项下的权利或其在本合同项下的其他任何权利。

  

   法律适用条款

  

   (略)

   纠纷解决条款

  

   (略)

  

  合同效力和附则模块

   (略)

   各位读者,七大模块和42个必须性条款的写法介绍到这里就结束了,但关于合同的写作技巧总结却远不止此因甲方原因工程耽搁联系函模板。“七种武器”的力量不在于武器本身,而来在于用它的人,表现于行动的积极、主动和努力,最重要的是自信。

   例如“七种武器”之一的孔雀翎,其实是一种早已不存在的暗器因甲方原因工程耽搁联系函模板。高立向朋友秋凤梧借来孔雀翎,信心十足地杀了强敌,这才发现孔雀翎已丢失。后来秋凤梧告诉他,孔雀翎早就没有了,他借给高立的只是“信心”。“真正的胜利,并不是你用武器争取的,那一定要用你的信心。无论多可怕的武器,也比不上人的信心。”

   七大模块和42个必须性条款,只是我的个人总结,可供读者融会贯通于合作写作乃至职业工作当中因甲方原因工程耽搁联系函模板。但是,如果你只懂得亦步亦趋,不解此中真意,则必然“夫子奔逸绝尘,而回瞠若乎后”(《庄子·田子方》语),不幸如此,则尽失本章真意了。

  

  

思维笔迹第七章不断写作
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